За последние два года в России приняли сразу несколько законов, направленных на либерализацию уголовного законодательства в сфере экономики. Эффект есть, но кардинально изменить отношения бизнеса и правоохранительных органов не удалось. Причин тут несколько. Среди них ряд «хитростей», на которые следователи продолжают идти, чтобы отправить коммерсантов за решетку.
В конце 2015 года, выступая перед Федеральным собранием, Владимир Путин подчеркнул, что избыточная активность правоохранительных органов мешает деловому климату в России. Президент отметил, что только 15% из 200 000 уголовных дел по экономическим преступлениям в нашей стране заканчиваются приговорами.
При этом абсолютное большинство, 83% предпринимателей, на которых были заведены уголовные дела, полностью или частично потеряли бизнес, сказал глава страны: «То есть их “попрессовали”, обобрали и отпустили».
Президентская терминология примечательна тем, что как бы сознательно отсылает нас к подвыпившему Ипполиту из «Иронии судьбы», которого добрые люди то ли подобрали и обогрели, то ли подогрели и обобрали. Отсылает, чтобы было не так страшно. Не вдаваясь в подробности относительно этого самого «попрессовали». Вместо подробностей – как бы лукавая усмешка и пожимание плачами: мол, ну да, правоохранители – ребята шаловливые, ну да ничего, мы им пальцем-то погрозим, они, глядишь, больше и не будут, наверное. И мороз по коже у тех, кто уже прошел через «попрессовали», а особенно у тех, кого после этого так и не отпустили – именно от этой лукавой усмешки.
Чтобы изменить такую ситуацию и разработать дополнительные гарантии защиты прав бизнесменов, в начале 2016 года президент распорядился создать рабочую группу по мониторингу и анализу правоприменительной практики в сфере предпринимательства. В нее вошли представители президентской администрации и силовых ведомств, а также главы четырех ведущих бизнес-организаций – РСПП, «Деловой России», «Опоры России» и ТПП.
Новый орган подготовил в помощь коммерсантам проект поправок в Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы, который президент подписал уже летом того же года. Напомним об основных изменениях.
Штраф вместо реального срока
Когда бизнесмен совершил экономическое преступление впервые, его освободят от уголовного наказания, если он возместит ущерб в федеральный бюджет. Список составов, по которым можно сделать предпринимателям такую поблажку, достаточно широк: от ограничения конкуренции и манипулирования рынком до преднамеренного или фиктивного банкротства . Размер возмещения составляют двукратная сумма ущерба либо двукратный размер дохода, полученного в результате совершения преступления, вместо ранее существовавших пятикратных.
«Возбудиться» стало сложнее
Увеличился размер ущерба, по которому квалифицируют «экономическое» преступление. Крупный ущерб увеличен с 1,5 до 2,25 млн рублей, особо крупный – с 6 до 9 млн рублей.
Вырос минимальный порог для возбуждения уголовного дела о неуплате налогов . Сумма неуплаченных налогов, с которой против предпринимателя инициируют уголовное преследование, увеличилась с 2 до 5 млн рублей.
Печать – в камеру!
Арестованным бизнесменам разрешили приглашать в СИЗО нотариуса, чтобы оформить доверенности на управление бизнесом. Часто бывает, что при аресте главы фирмы рушится бизнес, так как дело встает. Никто не может принять никакого решения, потому что не вправе этого делать. Теперь нотариус сможет прямо в СИЗО оформить доверенность на управление бизнесом.
Предложение от Верховного суда
Политику по либерализации уголовного законодательства в обсуждаемой сфере осенью 2017 года продолжил Верховный суд РФ. Пленум ВС РФ разработал законопроект в помощь коммерсантам, которых беспричинно долго держат под стражей. Действующая редакция УПК вообще запрещает такую меру пресечения для экономических преступлений. Но на практике следователи, чтобы обойти запрет, переквалифицируют «предпринимательские» составы на «общие», и суды могут с этим согласиться. Чтобы пресечь такую «хитрость», судьи предложили конкретизировать понятие преступления, совершенного в сфере экономической деятельности: «Преступление в сфере экономической деятельности совершает ИП в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо член органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности».
Кроме того, законопроект Верховного суда РФ призван переломить тенденцию, когда подозреваемые и обвиняемые находятся в СИЗО долгие месяцы и годы без особых причин, а следователи не ведут по их делу активную работу. Чтобы продлить срок содержания под стражей, следователь должен будет указать не только мотивы, но и конкретные следственные действия, которые он хочет провести. Правоохранителю придется отчитаться и о том, почему не выполнил их ранее. Госдума уже приняла перечисленные поправки в первом чтении.
Старые песни
Итак, мы остановились на том, что в 2016 году количество «экономических» дел сократилось. Однако в 2017-м кривая снова поползла вверх. Об этом свидетельствует статистика, собранная в докладе «Уголовное преследование по экономическим делам – 2017», который подготовил экспертный центр бизнес-омбудсмена. При этом до суда доходит менее 20% таких дел, указывается в документе. Эти цифры основаны на результатах мониторинга судебной практики и данных ФСИН с МВД. В докладе подчеркивается не только рост дел по «мошенническим» составам, но и новая тенденция – против предпринимателей стали все чаще инициировать уголовное преследование за невыплату зарплат (ст. 145.1 УК РФ). Эксперты считают эти дела средством давления на бизнес, так как приговоры за подобные преступления выносятся только в 15% случаев.
Либерализация без результатов
Таким образом, констатируют практикующие адвокаты, на практике обсуждаемые законодательные изменения ни к чему не привели. То есть нормы либерализации экономических преступлений есть, а либерального правоприменения не наблюдается. Суды все так же заключают предпринимателей под стражу, все так же следователи несколько месяцев удерживают предметы и документы, не признавая их вещественными доказательствами в установленный срок, все так же правоохранители отказывают в свиданиях с нотариусами без объяснения мотивов, которыми они руководствуются. У всей кампании по гуманизации есть одна основная проблема: отсутствует корреляция между буквой закона и правоприменительной практикой. Это если по-научному. А по-простому – строгость российских законов компенсируется необязательностью их исполнения. К сожалению, ни правоохранители, ни суды, вплоть до верховного, очень часто не желают видеть признаки предпринимательской деятельности даже в самых очевидных ситуациях. Как и раньше, удовлетворяются ходатайства следователей о заключении под стражу, основанные лишь на тяжести предъявленного обвинения.
«Терминологические фокусы» следователей
Приведем несколько уловок следователей, на которые те идут в резонансных делах, чтобы отправить предпринимателей за решетку. Например, в действиях бизнесмена вместо статьи 159 Уголовного кодекса РФ – «Мошенничество» усматривают признаки статьи 210 – «Организация преступного сообщества», что в 100% случаев позволяет поместить неугодного в СИЗО.
Вторая по популярности уловка – вывод конкретных дел из-под категории «предпринимательская деятельность». Например, по статье 201 Уголовного кодекса РФ – «Злоупотребление полномочиями в коммерческой или иной организации» обвиняемого могут заключить под стражу, хотя сама диспозиция этой нормы указывает на возможность совершения такого преступления в сфере предпринимательской деятельности. Этим законодательным противоречием нередко пользуются вершители предпринимательских судеб.
Предложения по выравниванию ситуации
1) Мораторий на изменение УК и УПК РФ на срок от двух до пяти лет.
Каждый из нас оказывает гораздо больше влияния (положительного и отрицательного) на эмоции окружающих, чем принято считать. В книге «Связанные одной сетью» гарвардский профессор Николас Кристакис и политолог Джеймс Фаулер доказывают, что счастье передается не только в паре от одного партнера к другому, но и к их друзьям, друзьям друзей и так далее. Иначе говоря, если друг вашего друга становится счастливее, возможно, ваш собственный уровень счастья тоже повысится. Согласно исследованиям авторов, даже незначительное, но частое личное взаимодействие может иметь мощное влияние на наше настроение.
К сожалению, с отрицательным влиянием та же самая история. Незначительная, на первый взгляд, грубость может пустить «круги по воде» во всем сообществе, оказывая воздействие на людей из нашей сети знакомств, с которыми, возможно, мы вообще не вступаем в прямой контакт. Шансы такого негативного эффекта увеличиваются, если у сотрудника вообще токсичный стиль поведения - так я называю устойчивую повторяющуюся тенденцию к негативным замечаниям, чувствам и намерениям по отношению к другому человеку. Вот почему так важно, чтобы сотрудники и руководители выявляли и «обезвреживали» токсичных коллег - и чем быстрее, тем лучше. Часто единственный способ снизить влияние таких людей на окружающих - их изоляция.
Прежде чем объяснить, как именно это сделать, позвольте показать вам издержки подобного токсичного (или, как я это называю в своем исследовании, обесточивающего) поведения.
Сколько стоит токсичное поведение
Александра Гербаси, Эндрю Паркер и я обнаружили , что эффект от одной обесточивающей связи в четыре, а то и в семь раз сильнее, чем влияние положительного или заряжающего энергией взаимодействия. Другими словами, плохое сильнее хорошего. Это значит, что часто негатив затрагивает бессчетное количество коллег, что приводит к целому ряду вредных последствий. Например, речь идет о нежелании делиться информацией, снижении мотивации, эффективности и ощущения счастья на работе (которое определяется как энергичность, живость и постоянное совершенствование - подробнее см. ). Вместо того, чтобы сосредоточиться на достижении своих целей, сотрудники тратят свои когнитивные ресурсы на анализ обесточивающего общения и на то, как лучше обойтись с вредным коллегой (а еще лучше обойти его стороной). По этой же причине в коллективах случается больше конфликтов, наблюдается меньше сплоченности и доверия, что снижает способность решать проблемы и ухудшает результаты команды в целом.
Отрицательные связи также снижают чувство принадлежности к коллективу. Опросив 135 сотрудников отдела кадров диверсифицированной международной производственной компании (с представительствами более чем в 30 странах), мы обнаружили, что у 10% опрошенных, указавших самое большое количество «токсичных» контактов, показатель удовлетворенности на работе был на 30% ниже, чем у остальных.
Токсичное общение, как личное, так и в рабочем коллективе провоцирует у людей чувство неудовлетворенности, снижает мотивацию и усиливает намерение уволиться из организации. Например, в одной компании люди, которые ощущали, что вокруг них слишком много негативно настроенных личностей, в два раза чаще хотели покинуть организацию по собственному желанию. Более того, мы обнаружили, что наиболее вероятные кандидаты «на выход» - лучшие люди компании. У талантливых сотрудников, вынужденных общаться с коллегами, чей уровень токсичности зашкаливает, вероятность ухода из организации была в 13 раз выше, чем у менее эффективных работников с таким же количеством «вредных» связей.
Эти данные свидетельствуют о том, что токсичный сотрудник в вашей команде или где угодно еще в вашей организации обходится очень дорого. Он не просто наносит вред окружающим, но негативно воздействует на других - сотрудники, находящиеся рядом, рискуют сами стать токсичными. Итак, что же делать?
Как ограничить вредоносное влияние токсичного сотрудника
В идеале стоит попросить этого человека покинуть организацию. Но часто обстоятельства этому препятствуют, по крайней мере, в краткосрочной перспективе. В таких случаях тоже не все потеряно: вы можете изолировать этого человека от других, чтобы остановить распространение его влияния. Суть в том, чтобы увеличить физическую дистанцию между «нарушителем» и остальными членами команды, по-другому распределив проекты, изменив офисное пространство, сократив число общих встреч или побудив людей работать удаленно.
В идеале это должно уменьшить количество «соприкосновений» с токсичными сотрудниками, что снизит эмоциональные, психологические и когнитивные потери, которые заставляют людей отвлекаться от работы и приводят к снижению эффективности, креативности и текучке кадров. Все это нужно делать осторожно. Пусть сотрудники сами придут к вам с жалобами на токсичного коллегу; объясните им, как минимизировать общение, в личной беседе. Также можно подумать о том, чтобы позволить другим подчиненным работать из дома или с гибким графиком.
Сфокусируйтесь на том, где находится токсичный сотрудник. Это более эффективно, чем пытаться перестроить расписание всех остальных. Одна компания из списка Fortune 100, которую я изучала, работая над книгой, наняла талантливого, но токсичного сотрудника, незаменимого в разработке ключевой технологии. Было решено создать для него специальную лабораторию - во многом для того, чтобы изолировать его от всех остальных. Руководство понимало, что чем меньше людей он встречает на своем пути, тем лучше. Еще лучше, если можно позволить токсичному сотруднику работать удаленно. И чем более независимо он может работать, тем эффективнее вы ограничите его отрицательное воздействие.
Недавно я разговаривала с гендиректором компании, который не знал, что делать с высокопоставленным руководителем, чье поведение было токсичным. С одной стороны, его подчиненные очень страдали от него, и гендиректор боялся, что, если оставить все как есть, ситуация только ухудшится. Но с другой стороны, этот сотрудник сделал компанию успешной и был весьма известен в их небольшой отрасли, без его усилий и способностей компания была бы далека от того успеха, которого достигла. Также этот руководитель был давним другом гендиректора и оказал ему значительную помощь на протяжении его карьеры. Рассмотрев все возможности, гендиректор решил отправить токсичного коллегу в долгосрочный отпуск, чтобы организация могла прийти в себя и преуспеть без его постоянного участия.
Когда топ-менеджер вернулся, гендиректор отстранил его от общения с сотрудниками. Затем СЕО дал понять своим сотрудникам, что им больше не нужно беспокоиться: хотя этот руководитель формально и работает в компании, он больше не сможет портить настроение окружающим.
Я несколько раз наблюдала, как организации задействуют подобную стратегию изоляции, и обычно она работает. Одна высокотехнологичная компания из списка Fortune 500, с которой я сотрудничала, приобрела фирму для помощи в разработке конкретного продукта. Ее основатели вели себя отвратительно, отравляя жизнь сотрудникам головной организации. Сначала последняя избавилась от своего нового приобретения, но оказалось, что без технологии небольшой компании не обойтись. Поэтому было принято решение снова купить компанию, но на этот раз с оговоркой, что ее основатели не смогут присутствовать в офисах корпорации. Там уже испытали на себе «заразное» действие токсичных руководителей и больше не хотели допускать подобной ситуации.
От того, как вы обойдетесь с токсичными сотрудниками, зависит общее благополучие организации. Негативно настроенные люди слишком дорого стоят, чтобы не обращать на них внимания. Подобно вирусу, их отрицательное влияние может распространиться по всей компании. Защитите себя: подумайте, что можно сделать, чтобы изолировать токсичных сотрудников или вообще избавиться от них. Тогда у ваших подчиненных и организации в целом будет гораздо больше шансов преуспеть, а вам станет легче удержать самых одаренных специалистов.
В январе в Испании
были задержаны восемь россиян, которые, как подозревают, являются членами так называемой Таганской ОПГ, специализирующейся на рейдерстве.
А месяцем
раньше в Москве
было объявлено об обезвреживании
большой группы рейдеров, похищавших недвижимость. В уголовном
деле значатся 23 объекта
общей стоимостью более миллиарда рублей.
Следственный комитет России (СКР) довел до суда
77 дел
о рейдерском
захвате. Такую статистику по стране СКР приводит за период
с января
по сентябрь прошлого года. Но только
в одно
УВД Северо-Западного округа Москвы ежемесячно поступает около 200 заявлений
о рейдерстве
и захвате
бизнеса.
Как показывает практика, не многие
рейдерские захваты организуются на действительно
высоком уровне. Часто захватчик не сразу
открывает бюджет на направления,
неочевидные с точки
зрения результативности или эффективности. Это дает
возможность обороняющейся стороне найти слабые места в авангарде
захватчика и «прорвать фронт». Кроме того, если бизнес хотя бы
элементарно подготовлен к защите
от захвата,
это уже будет хорошей оборонительной позицией, позволяющей отбить первую атаку.
«Черные» схемы захвата бизнеса - с использованием
силовых методов захвата, похищения людей, шантажа, против которых бессильна любая превентивная защита, в последние
годы стали применяться все реже. В немалой
степени этому способствовал «антирейдерский» федеральный закон, принятый в июле
2010 года,
которым в Уголовный
кодекс РФ было добавлено несколько статей об ответственности
за внесение
недостоверных сведений в единый
госреестр юридических лиц и фальсификацию
таких данных (ст.170.1, 185.2, 185.5, 285.3 УК).
Однако остается немало «серых» схем захвата бизнеса. Это давление
на единоличный
исполнительных орган, на владельцев
бизнеса, а также
скупка краткосрочной кредиторской задолженности и попытка
банкротства компании. Законодательство о регистрации
юрлиц содержит пробел, позволяющий любому лицу под видом нового директора изменить данные ЕГРЮЛ о собственниках
и органах
управления компанией. Для этого
достаточно сдать на регистрацию
в инспекцию
Федеральной налоговой службы нотариально удостоверенное заявление о внесении
изменений в ЕГРЮЛ,
подписанное любым лицом в качестве
нового директора компании. Нотариусу рейдер предоставляет поддельный протокол о его
назначении, который после нотариального удостоверения рейдер уничтожает. Таким образом, не остается
никаких улик.
Если рейдер-кредитор
уклоняется от получения
долга, вы вправе
внести причитающиеся ему деньги или ценные бумаги на депозит
нотариуса. Обязательство в этом
случае будет считаться исполненным
Как узнать, что ваш бизнес интересен рейдерам
1. Рейдерами захватывается обычно бизнес или имущество компаний, не применяющих
никаких механизмов защиты активов, у которых
отсутствует эффективная служба безопасности, а также
имеется внутренний корпоративный конфликт.
2. В зоне
риска, с высокой
вероятностью захвата, находятся ликвидные активы - земельные участки и коммерческая
недвижимость.
3. К рейдерским
захватам приводят невозвращенные кредиты, конфликты с конкурентами
или партнерами по бизнесу.
Как подготовить себя и свой
бизнес к защите
от рейдерского
захвата
Защитой от рейдеров
занимается немало организаций, но прежде
чем обращаться за помощью,
необходимо убедиться в их компетентности.
Несмотря на наличие
большого количества специалистов по защите от рейдерства
владельцам бизнеса лучше заранее знать, какие механизмы защиты нужно применять при потенциальной угрозе атаки на бизнес.
Существует несколько несложных, но эффективных
приемов, позволяющих отбить у рейдеров
пыл и остановить
захват.
1.Смените гендиректора на управляющую
компанию
Самым слабым звеном в любой
компании является человек, а точнее
говоря, его отсутствие. На это
и рассчитывают
рейдеры, когда инициируют возбуждение уголовного дела против генерального директора или владельца фирмы, стараясь изолировать их от бизнеса
путем ареста. Для этого
используются следующие технологии:
Налоговая
проверка с выявлением
недоимки и последующим
возбуждением уголовного дела;
Проверка
в рамках
оперативно-розыскных мероприятий с изъятием
документов и компьютеров
и последующее
возбуждение уголовного дела;
Возбуждение
уголовного дела по заявлению потерпевших (уязвимые места: недовольные контрагенты, банки-кредиторы, сотрудники, совладельцы);
Инсценировка
преступления (подбрасывание запрещенных предметов и т.п.).
Чтобы снизить риск ареста гендиректора, необходимо исключить субъективную, волевую сторону действий, которые смогут лечь в основу
обвинения. Это можно
сделать, немного изменив структуру управления компанией: вместо физического лица (гендиректора) владельцы бизнеса должны назначить юридическое лицо - управляющую компанию. С ней
заключается договор на управление,
в соответствии
с которым
всю ответственность за управленческие
действия несет уже данное юрлицо. От имени
управляющей компании фактическим управлением и подписанием
всех документов занимается, конечно, физическое лицо, но делает
оно это уже на основании
доверенности и директив
от своего
работодателя. Получается, что данное физлицо при подписании большинства документов действует уже не по своей воле, а лишь
исполняет волю управляющей компании. А любой
профессиональный бизнес-юрист
подскажет и то,
как затруднить рейдерам привлечение к ответственности
лиц, выдающих директивы в самой
управляющей компании.
2. Спрячьте информацию о владельцах
В рамках защиты владельца, как правило, приходится одновременно решать вопрос и с защитой
долей (акций) в компании,
принадлежащих этому владельцу. Для решения
этих вопросов необходимо таким образом выстроить структуру владения бизнесом, чтобы осложнить завладение долями (акциями) и скрыть
их от потенциальных
захватчиков. Делается это с помощью
широко известных механизмов сокрытия владения, таких как иностранные компании (в том
числе офшоры), трасты либо закрытые акционерные общества в России.
То есть
владение необходимо выстроить так, чтобы исключить или сильно осложнить доступ к информации
о реальных
собственниках, одновременно осложнив рейдерский захват долей (акций) компании.
3. Контролируйте свои долги
Наличие большой кредиторской задолженности перед большой группой контрагентов - это еще одно слабое звено бизнеса. Даже если
у вас
есть денежные средства для ее погашения,
можно оказаться в ситуации,
когда платить будет некому.
Для захвата компании через банкротство рейдеры могут скупить задолженность на юридическое
лицо, как правило, находящееся в другом
регионе. Затем без реального уведомления должника проводится судебный процесс и выносится
решение о взыскании
денежных средств. Кроме того, в настоящее
время существует упрощенный порядок судопроизводства, позволяющий рассматривать дела о взыскании
300 000
рублей только по представленным документам, без вызова сторон в суд
и в укороченные
сроки. Если сумма
долга превышает 100 000
рублей, то решение о его
взыскании - основание для подачи заявления о признании
должника банкротом.
По замыслу рейдеров, должник должен узнать о происходящем
как можно позже. В этом
очень помогает тот факт, что компания-должник
может не находиться
по своему юридическому адресу и не контролировать
поступление туда корреспонденции. Все это
облегчает рейдерский захват бизнеса.
Но, даже узнав о происходящем,
неподготовленный руководитель не сразу
сможет справиться с ситуацией,
поскольку у него
не будет
сведений о компании-кредиторе,
позволяющих оплатить долг. Тут следует
иметь в виду,
что если кредитор сам уклоняется от получения
долга, то в соответствии
со ст. 327 Гражданского
кодекса РФ должник вправе внести причитающиеся с него
деньги или ценные бумаги на депозит
нотариуса. Обязательство в этом
случае будет считаться исполненным.
Кроме того, для минимизации рисков захватов со стороны
кредиторов необходимо контролировать всю просроченную кредиторскую задолженность и не допускать
вынесения судебных решений против компании.
Нередко рейдерами становятся реальные и крупные
кредиторы - банки, выдавшие кредит. Они бывают
не прочь
воспользоваться финансовыми трудностями должника для рейдерского захвата бизнеса через банкротство или обращение взыскания на заложенное
имущество. Судя по
тем случаям рейдерских захватов банками своих должников, которые попадают в поле
нашего зрения, в некоторых
банках существуют профессиональные команды по захвату бизнеса. Противостоять таким хорошо организованным атакам очень трудно, но тоже
возможно. Безусловно, лучше всех эту работу выполнит профессионал-антирейдер и команда
юристов, имеющая опыт защиты от рейдерских
захватов.
4. Сделайте свое имущество обременительным
Есть несколько способов и для
защиты имущества. Недвижимость необходимо обременить залогами или запретами регистрации перехода права собственности. То же
самой можно сделать с долями
и акциями
в компаниях.
Не менее
важным является постоянный мониторинг своих прав на имущество,
осуществлять который с учетом
современных электронных средств достаточно просто.
Структурирование бизнеса, создающее защиту от рейдерского захвата и повышающее его защищенность, одновременно может повысить и инвестиционную привлекательность, создаст возможность привлечения западных кредитных средств по ставкам ниже, чем в России, поможет снизить другие риски ведения бизнеса. В любом случае лучше заранее подготовиться к возможным осложнениям, чем рассчитывать на русский «авось». Как говорится, praemonitus praemunitus - кто предупрежден, тот вооружен.
18.10.2005Недружественные поглощения представляют собой серьезную проблему. Со стороны захватчиков выступают лучшие специалисты в области права, финансов, управления, безопасности. Это означает, что поверхностный подход к своему бизнесу может стать причиной его потери. Как же защитить свою собственность в современных условиях?
Мы решили расспросить специалистов по силовым захватам о механизмах осуществления поглощения и защиты бизнеса. Своими профессиональными секретами поделились юристы Андрей Тюкалов и Дмитрий Рославлев. Причем связаны они не только со способами и этапами захвата чужого бизнеса. Собеседники дали также и ряд рекомендаций, касающихся мероприятий по защите собственности от недружественного поглощения.
- Как сегодня происходит типичный захват предприятия?
Андрей Тюкалов: Сейчас все чаще используются откровенно "черные" схемы. Дело в том, что объектов, привлекательных для рейдеров (где 50-60 процентов акций "распылены" между многими акционерами), уже практически нет. Остаются объекты только с уже консолидированными крупными пакетами. Поэтому теперь стали поступать проще: акции (доли) не скупают, а просто воруют актив, который интересен. Для этого надо лишь поменять в ИФНС информацию о директоре. Правда, сейчас это стало делать сложнее, потому что требуется согласие снимаемого директора, но возможно.
Порядок действий здесь следующий. В налоговую инспекцию представляется фальшивый протокол об избрании нового генерального директора. Он подписывает договор купли-продажи с некой промежуточной фирмой. Она, в свою очередь, продает имущество уже второму приобретателю. Новый собств енник будет отгорожен от претензий прежнего хозяина статусом "добросовестный приобретатель".
Далее юрлицо, имущество которого таким образом было скуплено, присоединяется к какой-нибудь "технической компании-однодневке" (ТК) и ликвидируется. Ликвидируется и ТК, через которую выводили имущество на добросовестного приобретателя. Отыграть все обратно: оспорить через суд реорганизацию, ликвидацию юрлиц, внеочередное собрание - будет дорого и долго. Адвокаты могут растянуть этот процесс на год-два.
Бывший директор уже несуществующего юрлица узнает о том, что он не собственник здания, только когда сотрудники частного охранного предприятия (ЧОП) предложат ему покинуть его кабинет.
Конечно же, по факту "кражи" здания будет возбуждено уголовное дело по статье 159 Уголовного кодекса РФ "Неправомерные действия при банкротстве". Но в скором времени оно будет прекращено за отсутствием состава преступления либо лиц, его совершивших…
Аналогично поступают и с акциями. Согласно полученному судебному решению на регистратора возлагается обязанность перевести акции с лицевого счета собственника на лицевой счет, скажем, жителя Дагестана. Далее акции переводятся на счет нашего акционера. Пока решение будет отменяться, они разойдутся по счетам иных лиц. Оперативно вернуть акции обратно будет невозможно.
Акции обычно арестовывают судебными мерами, если их большая часть консолидирована руководством. В исполнительном листе обязательно указывается запрет голосовать арестованными акциями. Благодаря этому на собрании акционеров принимаются решения атакующих. Это, как правило, избрание нового совета директоров, генерального директора, утверждение крупной сделки, реже реорганизация.
Если интересный объект - общество с ограниченной ответственностью (а не ОАО или ЗАО), тогда могут просто переписать учредительные документы. После этого их сдают в налоговую инспекцию с уже новым составом участников и новым генеральным директором. В обществе с ограниченной ответственностью реестра акционеров нет. Этим и пользуются…
- Какие этапы можно выделить в процессе захвата? В чем они заключаются?
Дмитрий Рославлев: Прежде всего - сбор информации. Любой рейдер, готовясь к захвату (или к защите от него), собирает об объекте поглощения (или о предполагаемых оппонентах) все возможные сведения. Годятся даже те, которые, на первый взгляд, к делу не относятся, ведь любая информация может использоваться как инструмент давления. Таким образом, мы желаем обезопасить себя. Кто-то скажет, что это нечистоплотно, нарушаются нормы этики и морали. Тут можно ответить одно: предупрежден - значит, вооружен, и вопрос об этике отпадает сам собой.
В первую очередь собирается информация об учредителях, акционерах, руководителях, главном бухгалтере предприятия. Это необходимо для выявления средств и методов дальнейшего воздействия на указанных лиц. Изучается их имущество (как явное, так и оформленное на доверенных лиц), движения по счетам, сведения о выездах за границу. Добываются номера личных счетов и банковских ячеек, номера паспортов. Анализируются связи, контакты, круг общения, деловые и личностные характеристики, интересы. Следует отметить, что контакты указанных лиц должны отслеживаться на протяжении всего проекта.
Также по возможности выявляются признаки налоговых и экономических преступлений, совершенных в ходе хозяйственной деятельности компании. Здесь должны быть предусмотрены следующие процедуры: проверка движений по счетам, установление способов обналичивания денежных средств, выявление контрагентов и неглубокая их проверка. Также направляются жалобы в правоохранительные органы с просьбой о проведении проверок. Все это необходимо для воздействия на противника в случае утечки информации либо для давления на акционеров и руководителей при возбуждении уголовного дела против заказчика.
Первая - получение полулегальных обеспечительных мер. Пример: нужно запретить голосовать крупному акционеру на общем собрании акционеров. Получается определение суда, которое такой запрет накладывает. Формально это определение получено легально, но судья, который выносил его, основывался на фальшивых документах. Он якобы не знал о том, что они подделаны, поскольку не криминалист и определять подлинность материалов дела не обязан. Аргументы истца он посчитал убедительными и вынес определение о запрете акционеру с 60-процентным пакетом голосовать…
На повторном общем собрании принимается инициированное захватчиками решение, например о присоединении и смене генерального директора. Директора меняют. Понятно, что определение, которым запретили голосовать, будет отменено. Но возникшие в связи с его принятием убытки возлагаются на истца. Истец же представляет собой "техническую" компанию рейдерской группы. У такого юрлица на балансе, естественно, ничего нет… Использовать поддельные судебные акты еще удобней. Чтобы "отменить" такой документ, надо возбудить уголовное дело и добиться судебного решения по этому факту. А это может затянуться надолго. Аналогичным образом осуществляется и снятие или наложение обременений на активы.
Вторая процедура по захвату заключается в том, что на предприятии или около него формируется "пятая колонна". То есть рейдеры ищут оппозицию действующему руководству внутри предприятия. Если ее нет, она создается. Поднимается "флаг борьбы" против менеджмента. С помощью "ренегатов" организуется раскол в совете директоров и среди акционеров. Потом через них же скупаются акции и запускается дезинформация. Еще один вариант - организовать скупку акций у миноритарных акционеров. Чтобы избежать блокировки приобретенных акций оппонентами, пакет переводится на номинального держателя или на оффшорную компанию. Номинальный держатель не собственник акций, а только их "камера хранения". В реестре акционеров он открывает свой счет, а мы переводим на него принадлежащие нам акции. Внутри этого счета мы можем оставить акции себе или передать их любому аффилированному лицу. Противник, решивший арестовать наши акции, может получить доступ к реестру акционеров. Однако там он увидит не нас, а счет номинального держателя. Кто же реальный собственник акций, будет скрыто. Поэтому такие акции сложно арестовать по претензиям к их собственнику.
Далее происходит вход на предприятие. Принимаются обеспечительные меры: имущество предприятия арестовывается и передается на ответственное хранение лояльной захватчикам группе. Делается это, чтобы предотвратить дальнейшее отчуждение имущества, получить доступ к внутренней документации и возможность оказывать психологическое давление на руководство. Производится частичный арест акций оппонентов. Количество блокируемых акций определяется исходя из необходимости сохранения кворума и проведения решения о переизбрании органов управления. Проводится внеочередное собрание акционеров, избирается новый генеральный директор. Он продает здание предприятия, затем имущество переводится на добросовестного приобретателя.
Вообще, для того чтобы обойти действующее законодательство и значительно удешевить процесс поглощения, разработано множество способов, таких как:
- - установление контроля над менеджментом организации (или лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций);
приобретение контрольного пакета акций;
манипуляции с привилегированными акциями;
Банкротство компании с последующим приобретением ее активов;
Скупка мелких пакетов акций до блокирующего;
Скупка долговых обязательств предприятия;
Целенаправленное занижение стоимости предприятия и приобретение его активов;
Преднамеренное доведение до банкротства;
Оспаривание прав собственности;
Оспаривание итогов приватизаци
Использование "технических компаний" для обеспечения статуса "добросовестного предпринимателя";
Злоупотребление правами, предоставленными миноритарным акционерам;
Использование "параллельного" реестра;
Выкуп акций компании у местных властей;
Размывание акций (путем эмиссии при аресте акций основного акционера).
Необходимо подчеркнуть, что данные способы враждебных поглощений - далеко не единственные. Схемы и механизмы захватов постоянно претерпевают значительные изменения и совершенствуются вместе с законодательством…
- Что может сделать предприятие, чтобы избежать враждебного поглощениия?
Андрей Тюкалов: Самое главное - не ждать, когда механизм захвата уже заработает, а принять меры заранее. Во-первых, усилить защиту предприятия от потенциальных "поглотителей" можно самим. Во-вторых, имеет смысл обратиться к профессиональным консультантам. Правда, стоить это будет весьма серьезных денег, а положительный исход дела вам на сто процентов вряд ли кто-то гарантирует.
Часто услуги по защите оказывают бывшие рейдеры, у которых первоначальный бизнес не сложился. Бывает, что защитники и поглотители работают в тандеме по принципу "черный рыцарь" - "белый рыцарь".
Разыгрывают комбинацию: первый нападает и предлагает 20 копеек за пакет акций. Тут появляется второй и предлагает уже 23 копейки. При этом говорит, что лучше все-таки согласиться на его предложение, поскольку первый негодяй и своего добьется…
Дмитрий Рославлев: В моей практике был такой случай: мы атаковали объект - скупили акции. Потом начали с того, что стали "закидывать" пристава с периодичностью раз в неделю поддельными исполнительными листами. Эмитент ответил. Подготовился к штурму - нанял несколько частных охранных предприятий. А услуги каждого из них могут стоит 100-200 долларов в сутки. Представьте, во сколько обошлось…
Директор держал осаду долго. Потом, когда мы уже закинули настоящий лист, директор отреагировал на это как на очередную фальшивку. К этому времени охрана с объекта директором была снята, так что проблем не возникло.
Обозреватель "Федерального агентства финансовой информации" О.А. Волкова
Утечка информации в компаниях — актуальная проблема, даже при наличии в наше время специального оборудования и прописанного на эту тему законодательства. Мы подобрали несколько полезных материалов о том, как защитить коммерческую тайну, как правильно проверять сотрудников — и стоит ли это делать, как наладить систему защиты от утечки информации и элементарно защитить электронную почту.
Как защитить коммерческую тайну своей компании от незаконного использования и разглашения? Вопрос сейчас, когда на рынке труда так много стартапов, генерирующих идеи и проекты, особенно актуален. Хотя касается это не только ноу-хау.
Важно определиться, что для вашей компании является секретной информацией, что ни в коем случае нельзя разглашать сотрудникам. Затем — составить Положение о коммерческой тайне и Соглашение о конфиденциальности (соглашение о передаче нераскрытой информации) — вместо или в дополнение к положению о коммерческой тайне.
Еще один способ контролировать распространение коммерческой тайны — соглашение о непереманивании сотрудников и соглашение о неконкуренции . Правда, белорусское законодательство на данный момент не признает такие соглашения. Первое трактует как ограничение конкуренции, а второе — как ограничение трудовых прав работника, предусмотренных Конституцией.
Помните, как только информация становится публичной и общедоступной — ее невозможно больше квалифицировать как коммерческую тайну.
О том, какие меры обеспечивают коммерческую тайну и как правильно составить внутреннее положение о коммерческой тайне и другие документы, .
Возможно ли предотвратить утечку коммерческой информации из компании автоматически? Ответ: да. Компания SQUALIO рассказывает про DLP-систему (Data Leak Prevention) — программный комплекс для предотвращения утечек данных.
Как это работает: на корпоративный сервер и рабочие компьютеры устанавливается программный комплекс, перехватывающий все коммуникации сотрудников. Начинается мониторинг переписки в мессенджерах, веб-активности, принимаемых и отправляемых писем электронной почты, запуска приложений и всей прочей деятельности. В случае утечки данных система блокирует это и уведомляет сотрудника, ответственного за безопасность компании. Предоставляет ему информацию, необходимую для оперативного расследования инцидента.
Одна из популярных причин утечек — большинство работников искренне считают, что результаты их труда принадлежат им, а не компании.
Случай из практики. Сотрудница туристической компании собралась покинуть ее спустя несколько лет успешной работы, чтобы открыть собственное дело. При этом она решила забрать с собой накопленную базу клиентов. При попытке отправить ее на личный адрес электронной почты передача была блокирована.
Что нужно сделать, чтобы система, предотвращающая утечку коммерческой информации из компании, работала эффективно:
- Подготовить компанию к запуску системы защиты от утечек
- Подготовить персонал к изменениям
- Прописать в контрактах соблюдение режима коммерческой тайны
Подробно об этом комплексе и принципах работы с ним .
Важным моментом в защите информации является надежность электронной почты. Но до сих пор многие компании используют в работе небезопасные бесплатные почтовые сервисы, а сотрудники для работы — личные ящики на этих бесплатных сервисах.
Какой же электронной почтой можно пользоваться:
- Купить домен и пользоваться только безопасной корпоративной почтой.
- Завести онлайн-почту в собственном домене
- Арендовать почтовый сервер у провайдера
Эксперты рекомендуют использовать двухэтапную аутентификацию Google при помощи SMS или звонка — барьер, который усложняет злоумышленникам доступ к вашим данным (не только к почте). Интернет-банкинг, аккаунты в соцсетях, учетная запись в iCloud, почтовые ящики, служебные учетные записи — все это стоит защитить двухфакторной аутентификацией. Еще один хороший вариант для защиты ваших данных — физический токен Yubico . К примеру, Google предлагает умные токены, сделанные стартапом силиконовой долины YubiKey (отсюда и название). Они похожи на маленькие устройства, похожие на те, которые нередко используются для входа в систему «Интернет-банк». Только вместо ввода PIN и набора кода в браузере, вы просто подключаете токен в USB-порт компьютера без введения паролей. Установка этого устройства будет подробно расписана в инструкции, которая прилагается при его покупке.
Подробно о базовых мерах защиты «почтового ящика» и что делать, если его взломали, .
В качестве одного из методов контроля и предотвращения утечки важной информации некоторые компании используют видеонаблюдение и прослушивание, а также программы-шпионы для скрытого слежения за компьютером.
Плюс этих способов — возможность предотвратить или больше узнать о служебных преступлениях.
Большой минус в том, что сотрудники могут чувствовать недоверие руководства, и их лояльность к компании сильно снижается.
Обратите внимание, что, на установку видео- и аудионаблюдения нужно письменное согласие сотрудников. На анализ видео- и аудиозаписей нужно потратить время.
Как узнать, насколько эффективно сотрудники используют рабочее время и нуждаются ли в дополнительном контроле, .
Если все же кардинальные меры необходимы, то вот полезный материал о том, как не нарушить закон и права сотрудников при использовании полиграфа, средств видео- и аудиоконтроля, и как обеспечить соблюдение коммерческой тайны сотрудниками.
Малоизвестный факт: использование полиграфа в коммерческих организациях и не разрешено, и не запрещено на уровне законодательства.
Для проведения, например, собеседований с применением полиграфа существуют инструкции, составленные для государственных предприятий.
Но при проведении опроса с применением этого инструмента должны соблюдаться личные неимущественные права опрашиваемых, т.е. не могут быть заданы вопросы, нарушающие неприкосновенность частной жизни.
А если работник отказывается пройти проверку на полиграфе, то это не может быть причиной отказа в приеме на работу, увольнения, применения мер дисциплинарного взыскания.
Что касается камер видеонаблюдения, то об их установке обязательно должны уведомлять сотрудников, а в помещениях с камерами — размещать информационные таблички о том, что ведется видеонаблюдение и (или) звукозапись.
Какие еще особенности установки специальных устройств контроля существуют, .
И в завершение — альтернативный взгляд на то, стоит ли отслеживать жизнь в офисе буквально по минутам и следить за сотрудниками. Интересным кейсом на эту тему поделился управляющий консалтинговой компании «Изи Штандарт» Андрей Цыган.
Автоматизированная система учета рабочего времени, которая есть в компании, может отслеживать отвлечение сотрудников на новости и соцсети, их отсутствие на рабочем месте, а также активность в рабочее время. Но пользуются ей, скорее, для понимания общих тенденций в организации работы в коллективе, а также — чтобы увидеть и поблагодарить тех, кому приходится по рабочим вопросам задерживаться в офисе.
«Для меня важно увидеть за день каждого сотрудника. А по его лицу понять, все ли в порядке».
Получить представление о рабочем процессе в компании в режиме онлайн помогает CRM-система, в которой, кроме прочего, есть также лента событий. Она напоминает аналогичную ленту в Facebook, но все сообщения касаются только бизнеса. И каждое действие сотрудников из отдела продаж видно в той последовательности, в которой совершается.
Позиция руководителя — предоставить подчиненным удобный инструмент, который сделает работу прозрачной. Тогда и следить за ними надобности не будет.
«Какими бы экспертами ни были ваши сотрудники, они, в первую очередь, люди со всеми слабостями и возможными ошибками. Нужно всегда помнить об этом», — говорит Андрей Цыган..
О том, как руководителю видеть всю работу сотрудников, но при этом не пугать их контролем, .
